"Le società di investimento evitano la trasparenza: controllo dei proprietari e abuso di buche legali"
La Corte di Giustizia dell'Unione Europea (CGUE) ha emesso sei decisioni storiche il 26 febbraio 2019, che gettano luce sulle strutture internazionali dei gruppi e sull'interpretazione della proprietà benefica e dell'abuso di legge. Queste sentenze, che riguardano le società europee impegnate nei pagamenti transfrontalieri di interessi, royalty o dividendi, sono particolarmente significative per coloro che hanno la proprietà ultima di entità non UE.
Le decisioni della CGUE rappresentano un cambiamento rispetto alle opinioni del consigliere generale Kokott emesse a marzo 2018. La corte ora interpreta il concetto di proprietà benefica sotto la legge UE in modo autonomo e indipendente dai trattati e dai commenti dell'Organizzazione per la Cooperazione e lo Sviluppo Economico (OCSE).
Per essere il beneficiario effettivo secondo la Direttiva sugli Interessi e le Royalties (IRD), l'entità che riceve il pagamento degli interessi deve beneficiarne economicamente e poter determinarne l'uso. La CGUE affronta gli accordi artificiali che coinvolgono i condotti e individua i fattori indicativi di un semplice condotto, come l'assenza di giustificazione o attività economica, compresa la gestione dell'azienda, il suo bilancio, i costi e le spese, il personale, la sede e l'attrezzatura.
Il lavoro dell'OCSE sui prezzi di trasferimento si concentra anche sull'istituzione della sostanza (o funzioni DEMPE) per sostenere le posizioni sui prezzi di trasferimento. Questo requisito di sostanza è un tema che attraversa le azioni dell'OCSE contro l'Erosione della Base e lo Scostamento dei Profitti (BEPS), con un focus particolare sul rapporto finale dell'Azione 6 che esamina l'abuso dei trattati e introduce nuovi standard minimi progettati per contrastare l'acquisto di trattati.
I gruppi con flussi di reddito che si basano su una direttiva UE per l'esenzione dell'imposta sul reddito dovrebbero rivedere la loro struttura per garantire il rispetto delle decisioni della CGUE e delle linee guida BEPS. Se le condizioni per la proprietà benefica non sono soddisfatte, potrebbe sorgere un obbligo di trattenuta fiscale, rendendo inefficace la struttura del gruppo a livello fiscale.
La Direttiva sulla Società Madre e Filiali (PSD) non ha un'esplicita richiesta di proprietà benefica, ma la CGUE ha considerato concetti simili in relazione alle società di holding intermedie. Il diniego delle esenzioni sotto l'IRD e la PSD per motivi di abuso di legge richiede l'intenzione di ottenere un vantaggio fiscale attraverso l'incontro artificiale delle condizioni di qualificazione.
Molte società di detenzione o finanziamento si basano sul sollievo fiscale del trattato e saranno già consapevoli di questi cambiamenti. Per le società di detenzione IP che hanno preso misure per rafforzare la loro sostanza, queste decisioni non impongono alcun onere aggiuntivo. Tuttavia, qualsiasi speranza residua che l'UE avrebbe permesso un ostacolo più basso da soddisfare per l'esenzione sotto l'IRD o la PSD è svanita.
Il concetto di proprietà benefica dai trattati fiscali bilaterali basati sul modello dell'OCSE e le sue modifiche è rilevante nell'interpretazione dell'IRD. Il commento dell'OCSE sulle società condotto è anche rilevante e un semplice condotto senza proprietà e controllo economico non soddisferà i requisiti per la proprietà benefica.
In casi in cui l'autorità fiscale deve dimostrare che la società a cui è stato effettuato il pagamento è un semplice condotto e non il beneficiario effettivo, il livello di intenzione richiesto può essere presente se l'accordo viene posto in essere con l'"essenziale scopo" o "uno dei principi obiettivi" di ottenere un vantaggio fiscale. L'autorità fiscale non deve guardare lungo la catena per identificare chi è il beneficiario effettivo, né deve stabilire se il beneficiario effettivo sarebbe stato abilitato all'esenzione del trattato.
Queste decisioni rappresentano un passo significativo avanti negli sforzi dell'UE per contrastare le pratiche fiscali abusive e garantire una tassazione equa nelle transazioni transfrontaliere. Le società impegnate in tali transazioni dovrebbero esaminare attentamente le loro strutture per garantire il rispetto delle sentenze della CGUE e delle linee guida BEPS.
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